腾讯被骗了只能“自认倒霉”？ “广告款”应由谁埋单？

羊城晚报全媒体记者 林园 沈钊

日前，腾讯和老干妈的一场“罗生门”引发关注——腾讯状告老干妈欠广告费，而老干妈表示，从未与腾讯进行任何商业合作，双方各执一词。

1日，贵阳市公安局双龙分局发布通报称，初步查明，系三名犯罪嫌疑人伪造老干妈公司印章，冒充该公司市场经营部经理，与腾讯公司签订合作协议。

通报还指出，此3人的目的是为了获取腾讯公司在推广活动中配套赠送的网络游戏礼包码，之后通过互联网倒卖非法获取经济利益。目前3人已被刑拘。

1日，记者向腾讯方面了解此事的调查进展。截至记者发稿，腾讯方面暂未回应。

腾讯真的被骗了？腾讯此前为老干妈做了大量宣传，老干妈对此毫不知情？如果“合作协议”确无法律效力，腾讯就只能“自认倒霉”？

对此，记者咨询了多位律师。律师表示，现尚不能对该案定性，仅靠目前警方透露的部分细节，也不意味着老干妈公司完全无需担责。

腾讯和老干妈“掐起来”了？

6月29日，一则民事裁定书使得互联网巨头腾讯“拌”上“国民第一辣酱”老干妈。腾讯方面表示，老干妈在腾讯投放了千万元广告，但无视合同长期拖欠未支付。据此，腾讯向深圳市南山区人民法院提出财产保全的申请，请求查封、冻结被告老干妈名下价值人民币1624.06万元的财产。

“从不投广告”的老干妈公司则于6月30日予以反驳：并没有与腾讯有任何的合作，老干妈公司已经向警方报案。

7月1日，贵阳市公安局双龙分局发布通报称，初步查明，系三名犯罪嫌疑人伪造老干妈公司印章，冒充该公司市场经营部经理，与腾讯公司签订合作协议。

随后，腾讯公司在官方微博回应“被骗”一事，称“一言难尽”，为了防止类似事件再次发生，以1000瓶老干妈为礼品征求类似线索。

一时间“腾讯被骗”登上微博热搜，众网友纷纷表示“看呆”。

推广一年多，老干妈不知情？

其实，早在去年4月，腾讯与老干妈“合体”就已上了热搜。在腾讯的QQ飞车手游S联赛的宣传中，微博话题“老干妈漂移火辣辣”收获了1.7亿次阅读。此外，腾讯还以其他方式推广宣传老干妈。网友不禁疑惑，一年多时间里，老干妈难道对此完全不知情？如果知情却不与腾讯交涉，腾讯可否要求老干妈支付推广费？

有媒体报道称，老干妈有关负责人表示，对腾讯QQ飞车给老干妈做广告，甚至登上微博热搜，公司之前并不知情。更多细节警方还在侦办中，以通报为准。

对此，网经社电子商务研究中心特约研究员、北京志霖律师事务所副主任赵占领对记者表示，如果警方通报情况最终属实，老干妈公司确实未和腾讯合作，推广合作协议中所盖公章系伪造，则该协议无效，对老干妈公司没有法律约束力，腾讯无法依据该协议要求老干妈支付推广费。

“广告款”到底应由谁埋单？

那么，腾讯公司就真的只能“自认倒霉”？

北京市盈科（深圳）律师事务所律师朱逸聪认为，该案涉及“表见代理”的法律问题。所谓“表见代理”，是根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”

广东大同律师所郑旭森认为，如果腾讯公司有证据证明自己履行了足够的注意义务，并且根据三人提供的资料确信是和老干妈签订了合作协议，那么法院有可能认定这个合作协议是有效的，判决老干妈支付部分或者全部广告款。

该案的最终定性还有赖于法院判决。“犯罪嫌疑人虽然涉嫌刑事犯罪，但其签订的合同不一定都无效。如果法院认定合同有效时，再根据具体事实判断三名嫌疑人的行为是否构成表见代理。如果构成表见代理，老干妈需要向腾讯公司承担合同责任，承担责任后可以向三名嫌疑人追偿因该三人的代理行为而遭受的损失。”朱逸聪介绍，如果法院认定腾讯诉争的合同无效时，三名嫌疑人对其犯罪行为承担侵权责任，法院应当依法予以追缴或者责令退赔。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失的，腾讯公司可向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼。

三人伪造假章只为网游礼包码？

根据警方通报，犯罪嫌疑人曹某（男，36岁）、刘某利（女，40岁）、郑某君（女，37岁）伪造老干妈公司印章，冒充该公司市场经营部经理，与腾讯公司签订合作协议，其目的是为了获取腾讯公司在推广活动中配套赠送的网络游戏礼包码，之后通过互联网倒卖非法获取经济利益。

对于三人仅靠伪造印章即可与腾讯签合同，网友表示“震惊”的同时也纷纷表示，三人的犯罪动机不合常理，毕竟网络游戏礼包码价值与推广合作协议所约定的推广费差距很大。

郑旭森指出，从贵阳警方的通报来看，并没有明确三名犯罪嫌疑人的职业身份，“三人之中是否有人属于老干妈公司的员工？在和腾讯公司签订合同的过程中是否出示了来自公司的相关证件或资料？这些都需要继续查证”。

赵占领表示，腾讯在签订推广合作协议之前，通常也会要求对方提供老干妈公司营业执照，甚至包括银行开户信息等材料；在协议签订过程中，也应会与对方进行邮件等形式的沟通，通常也会根据对方的邮箱、名片，结合营业执照等证件来判断对方身份。“所以，如果老干妈公司并非真的被人假冒，则应该能找到相关证据。目前还有待腾讯提供进一步的信息和相关证据”。

朱逸聪也认为，警方目前的通报，并不意味着腾讯与老干妈民事纠纷中各自角色的定性。“腾讯与老干妈同为国内知名公司，合作意向的达成、合同的签署、款项的支付、发票的提供等，涉及公司经营管理的各个环节，三名嫌疑人为何能够伪造老干妈公司的印章，且在与腾讯公司交易的各个环节均未露出马脚，需要司法机关的进一步审理查明”。

朱逸聪还表示，针对警方通报中的三名嫌疑人，其以非法占有为目的、伪造公司印章、虚构事实老干妈公司市场经营部经理职务，可能涉嫌诈骗罪、合同诈骗罪、伪造公司印章罪等。

老干妈被查封冻结资产怎么办？

“根据《民事诉讼法》的规定，腾讯公司有权向法院申请对老干妈公司的财产进行保全，其目的是防止判决难以执行。但申请财产保全需要提供担保，据公开信息显示，腾讯提供了保险公司出具的保函。”赵占领认为，如果事后证明存在伪造公章，推广合作协议无效，则腾讯公司的财产保全申请有误，应当由保险公司赔偿被申请人即老干妈公司因财产保全所遭受的损失。

朱逸聪介绍，裁定书并非判决书，也不是大众理解的通常意义上的强制执行文书，该裁定书属于诉讼保全类执行文书。“所谓诉讼保全，在法律上分为诉前保全和诉讼保全两种，以当事人是否在起诉前申请保全为区分。申请诉讼保全的原因之一是为了防止判决难以执行。”朱逸聪介绍，按照法律程序，保全裁定一经做出，就会立即执行，法院将采取查封、冻结老干妈资产的措施，但对应的资产并不是划扣给腾讯公司。

朱逸聪指出，老干妈针对保全裁定书可以申请复议，法院根据审理查明的事实、老干妈是否需要承担责任，再决定是否作出解除保全的裁定。同时，因财产保全而对公司造成的损失，老干妈也可以追偿。